23. HD. 09.05.2019 T. E: 2016/4335, K: 1837-
Bir davanın ticari dava olabilmesi için uyuşmazlığın her iki tarafının da tacir olması ve ticari işletmeleriyle ilgili hususlardan doğmuş bulunması veya kanunda sayılan mutlak ticari davalardan olması gerektiği- Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine ilişkin davada, davalıların tacir olmadıkları buna göre davanın nispi ticari dava olmadığı, TTK. mad. 4/1 uyarınca TBK'nın 470 vd. maddelerine atıf yapılmadığından davanın mutlak ticari dava niteliğinin de bulunmadığı gözetilerek uyuşmazlığın esasına girilmesi gerektiği-
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin yapıldığı andaki projeye göre inşaat yapılamadığı için sözleşmede belirlenen dairelerin bire bir karşılığı bulunmadığı gibi sözleşmeye göre tapu iptal tescil talebinin kabulünün de mümkün olmadığı- Davacıya verilen bağımsız bölüm ile sözleşmeye göre verilmesi gereken bağımsız bölüm arasındaki farkın davacıya verilmesi bunun yanı sıra yapılan bağımsız bölüm sayısı azaldığından fiiliyattaki eksilme nazara alınarak davacıya verilecek diğer bağımsız bölümden ne kadar hisse verilmesi gerektiği belirlenerek davacıya verilmesi gerektiği- Davacı iki adet bağımsız bölüm için iptal ve tescil talebinde bulunmuşken talep aşılmak suretiyle davacıya üç bağımsız bölüm tapusu verilmesinin de hatalı olduğu-
Kat karşılığı inşaat sözleşmesinden kaynaklanan tapu iptali ve tescil davası- Mahkemece eksik işlerin giderilmesi için gerekli olan bedelin davacı tarafından depo edilmesi üzerine davanın kabulüne karar verilmiş olduğundan, davalı arsa sahiplerinin dava tarihinde davaya karşı koymakta haklı oldukları gözetilerek, yargılama gideri ve vekalet ücretinden sorumlu tutulmamaları gerektiği-
Sözleşmenin feshinin ancak sözleşmenin tarafı olan tüm arsa sahipleri tarafından istenmesi gerektiği- Dava konusu taşınmazda projeye aykırılıklar bulunduğu, ruhsatı olmadığı belirtilmiş olup bu parseldeki projeye aykırılıkların giderilerek ruhsata bağlanması konusunda taraflarca müracaat yapılıp yapılmaması önem arzettiğinden, mahkemece 7143 s. Kanun uyarınca müracaat olup olmadığı araştırılarak sonucuna göre bir karar verilmesi için kararın re'sen bozulması gerektiği-
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi uyarınca koyulan ipoteğin fekki ve tazminat istemine ilişkin davada, yüklenici ancak tüm edimlerini yerine getirdiği takdirde teminat ipoteği kaldırılacağı, birleşen davalarda arsa sahiplerinin haklı görülmesi halinde asıl davanın reddi gerekeceği hususu dikkate alınarak bir karar verilmesi gerektiği-
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinin TBK mad. 470 vd. maddelerinde düzenlenen eser sözleşmelerinin kendine özgü bir türü olup bir tarafı arsa sahibi diğer tarafı yüklenici olan bu tür sözleşmelerde arsa sahibinin tüketici tanımına uymadığı- Asıl ve birleşen davalarda davacı arsa sahipleri yönünden davaya bakmakla görevli mahkemenin asliye hukuk mahkemesi olduğu gözetilerek HMK'nın 114/1-c ve 115/2. maddesi hükümleri uyarınca göreve ilişkin dava şartı noksanlığı bulunduğu gerekçesiyle, davanın usulden reddine karar verilmesi gerektiği-
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesine dayalı gecikme tazminatına dayalı davada, tadilat projesi ile birinci ve ikinci bodrum katın işlevleri değiştirildiği ve ilave yer yapıldığı, bu yapılan yeni yerlerden davacının da faydalandığı açık olduğuna göre ilave yapılan yerin teslim süresine olan etkisi araştırılarak bu sürenin teslim süresine eklenmesi ile teslim tarihinin belirlenmesi ve buna göre gecikme tazminatının hesaplanması gerektiği-
Eksik ve ayıplı iş bedeli ile gecikme tazminatı istemlerine ilişkin davada, tazminat konusu yapılan kalemler tek tek değerlendirilip, ortak alanlardaki eksik ve ayıplı iş bedellerine ilişkin giderim bedelinin teslim tarihi itibariyle piyasa rayiçlerine göre ve davacı hissesine isabet eden miktar esas alınarak belirlenip, gecikme tazminatı açısından davacı arsa sahibine isabet eden 4 no.lu bağımsız bölümün ek sözleşme ile belirlenen teslim süresinden çok önce 07.01.2011 tarihinde 3. kişiye devredilmiş olduğu gözetilerek bu bağımsız bölüm yönünden de gecikme tazminatı talebinin reddine karar verilmesi gerektiği-
Arsa payı karşılığı inşaat sözleşmelerinin feshinin, taraf iradelerinin birleşmesi veya mahkeme kararı ile mümkün olduğu, bu davanın açılmasıyla birlikte yüklenicinin de fesih iradesi ortaya koyulduğundan yüklenicinin, uğradığı zararın tahsilini istemekle haklı olduğu-