Faturaya Dayalı Takipte Açıkça Avans İfadesi Kullanılmaması Durumu-

Takip talebinde açıkça avans ifadesi kullanılmamış ise de, %11 temerrüt faizi talep edilmiş ve takip tarihi itibariyle TCMB tarafından avans işlemlerinde uygulanan faiz oranı %11 olarak belirlenmiş olduğundan, itirazın iptali davasına bakan yerel mahkemece avans faizine hükmedilmesinin isabetli olduğu; sonraki dönemlerde avans faizindeki değişiklikler gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması ise hatalı olup, %11 oranını geçmemek koşuluyla değişen oranlarda avans faizi yürütülmesi biçiminde hüküm kurulması gerektiği-

Mahkemece yapılan yargılamada toplanan delillere ve benimsenen bilirkişi raporuna göre; dava konusu işin bitirildiği, işin eksik bırakıldığına ilişkin yazılı bir belge veya tutanak bulunmadığı, işin eksik bırakıldığını ispat yükünün davalıda olduğu, davalının bu iddiasını ve fatura bedelini davacıya ödediğini ispatlayamadığı, borçlunun takipten önce temerrüde düşürülmediği gerekçesi ile davanın kısmen kabulüne, davalının Kocaeli 6. İcra Müdürlüğünün 2013/7002 esas sayılı dosyasına yaptığı itirazın 40.000 TL asıl alacak bakımından iptali ile takibin 40.000 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren avans faizi işletilerek devamına, faize ilişkin talebin reddine, fatura alacağı likit olduğunda % 20 icra inkar tazminatının davalıdan alınarak davacıya verilmesine karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir.

1- Dosyadaki yazılara kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davacı vekilinin tüm, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir

2-Taraflar tacir olduğundan 3095 sayılı Kanuni Faiz ve Temerrüt Faizi Hakkında Kanun'un 2. maddesi uyarınca davacı talep ettiği alacağı yönünden avans faizi isteyebilir. Her ne kadar takip talebinde açıkça avans ifadesi kullanılmamış ise de %11 temerrüt faizi talep edilmiştir. Takip tarihi itibariyle TCMB tarafından avans işlemlerinde uygulanan faiz oranı %11 olarak belirlenmiş olduğundan yerel mahkemece avans faizine hükmedilmesinde isabetsizlik bulunmamakta ise de sonraki dönemlerde avans faizindeki değişiklikler gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması doğru olmayıp %11 oranını geçmemek koşuluyla değişen oranlarda avans faizi yürütülmesi biçiminde hüküm kurulmaması isabetsiz olup bu yanlışlık yeniden yargılamayı gerektirmediğinden hükmün 6100 sayılı HMK’nun geçici 3. maddesi ve 5236 sayılı Kanunun geçici 2. maddesi yollamasıyla 1086 sayılı HUMK’nun 5236 sayılı Kanunun 16. maddesiyle değiştirilmeden önceki 438/7 maddesi gereğince mahkeme kararının düzeltilerek onanmasına karar verilmesi gerekmiştir. bu yönden düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.

19. HD. 11.10.2017 T. E: 1818, K: 6815

Ayrıntılı görüntülemek için lütfen tıklayın.